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最高法评

日期:2011-5-10 9:37:39 人气: 时间:2017-06-28 14:02 来源:未知 作者:admin

   最高法评"于欢案"正当防卫适用性:要为防卫人考量

(原题目:我们应当如何适用正当防卫制度)

最高法评于欢案:我们应当如何适用正当防卫制度最高人民法院常务副院长,中国政法大学兼职教学、博士生导师 沈德咏

今年3月23日,《南方周末》以“刺死辱母者”为题对“山东于欢案”进行了报道,经由新闻媒体和网络媒体转载,案件引发了社会普遍关注和热闹讨论。日前,该案已经山东省高等人民法院二审公开审理并作出终审裁决。作为一个司法案件的处理,已经尘埃落定,无论每个人的见解如何,盼望大家可能尊重司法机关依法作出的判决。该案的审判,无疑是一堂全民共享的法治“公开课”,消息媒体、专家学者和宽大民众参加其中,见仁见智,畅所欲言,出色纷呈。社会各界关注司法机关的个案裁判,关怀司法公正,这是法治发展的必然结果,也是法治建设获得明显功效的一种体现。这场探讨的关注焦点多元,波及到情、理、法的方方面面,事关刑事司法的公平正义与民众的司法认同。但就具体法律适用而言,正当防卫制度显然是其中的核心问题。透过这场讨论可以发明,如何正确适用正当防卫制度,确保司法裁判法律效果和社会效果的有机统一,是摆在当前刑事审判工作眼前的一项主要课题。

最高法评于欢案:我们应当如何适用正当防卫制度于欢故意伤害案二审庭审现场。

虽然法治社会对私力报复行为是否认的,但在公权利不能及时而有效地参与的特定时空范围内,面对不法侵害,防卫行为无论在法律上和道义上都有其正当性。因此,作为一项重要的法律制度,正当防卫在近现代各国的刑法中大多有专门规定。我国亦不例外,1979年刑法即对正当防卫制度作了专条规定。然而,司法实践中对这一重要法律制度的适用并不理想,基本情况是,一方面对正当防卫控制过严,另一方面对防卫过当适用过宽。“孙明亮案”就是当年影响十分宏大的一个案例。1984年6月25日晚8时许,孙明亮偕同其友蒋小平去看片子,在电影院门口看到郭鹏祥等三人尾追纠缠两名?女,遂上前制止并发生争执。争执中,蒋小平着手打了郭鹏祥一拳。后郭鹏祥等纠集多人拦阻孙明亮、蒋小平进行报复,其中郭小平手持砖块与同伙一起助威,郭鹏祥自动进攻,对蒋小平面部猛击一拳。蒋小平挨打后,与孙明亮退到垃圾堆上,郭鹏祥仍继承扑打,孙明亮取出随身携带的弹簧刀(孙明亮系郊区菜农,因晚上在菜地看菜,在市场上买来此刀防身)将郭鹏祥刺伤致死。1984年11月,甘肃平凉地域中级法院认定孙明亮在打架斗殴中,持刀伤害他人致死,后果重大,以故意伤害罪判处有期徒刑十五年。宣判后,孙明亮未上诉,平凉地区检察院以一审判决议性不准,量刑失轻为由,向甘肃高级法院提出抗诉。后甘肃省检察院认为抗诉不当,决定撤回抗诉,一审判决发生法律效率。该案后经甘肃高院提审,认定孙明亮的行为属于防卫过当,在法定刑以下减轻处罚,以故意伤害罪改判孙亮堂有期徒刑二年,缓刑三年。如果以1997年修订后刑法来考量,孙晶莹的行为完全相符刑法第二十条第三款关于无过当防卫之规定,将其认定为正当防卫亦无不妥。但是,在当时的法律规定和司法环境之下,甘肃高院作出上述裁决已属不易。该案例于1985年经《最高人民法院公报》第2期公开发布,对于准确认定彼此斗殴和正当防卫、正当防卫和防卫过当,起到了重要的指引作用。针对司法实践中存在的问题,1997年刑法订正,对正当防卫制度作出重大修正,重要是进一步严格了防卫过当的成立条件,增添了无过当防卫的规定。修法的基本目的是强化正当防卫权,鼓励民众实施正当防卫,敢于同犯罪恶为作斗争。

然而,从尔后若干年的司法实践来看,对于正当防卫制度的适用仍趋守旧,不敢或者不擅长适用正当防卫制度,将本属于正当防卫的行为认定为防卫过当,甚至认定为普通的故意伤害、故意杀人的现象,仍旧客观存在。有学者批驳道,最给利老牌博彩,刑法第二十条关于正当防卫制度的规定、特别是第三款关于无过当防卫的规定,必定水平上处于“休眠”状态,成为“僵尸”条文,未能发挥其应有的作用。这种批评意见不无根据和情理,值得我们认真反思。产生上述状况的成因十分复杂,既与理念的认识偏差有关,与立法的过于形象有关,也与司法环境不够幻想有关。在我看来,其中有两点值得特别关注。一是刑法规定自身较为原则,司法适用标准不够统一。根据刑法规定,通常认为,成立一般正当防卫,应当同时契合起因条件、时间条件、主观条件、对象条件、限度条件等五个条件。以上五个条件中,每一个条件之下又涉及诸多具体问题。例如,起因条件所涉及的“不法侵害”的性质和规模如何具体把握;时光条件所涉及的不法侵害“正在进行”如何具体认定;限度条件所涉及的没有“明显超过必要限度”如何具体判断,等等。对这些法律适用上的具体问题,刑法条文未作明白规定,实践上七嘴八舌争辩不休,实践中认识和把握也不完整一致,如果接洽到具体个案,更是经常呈现绝然相反的观点和重大不合。顺带提及的是,这种情况并非我国独占,其他国家在具体适用正当防卫制度时也会引发重大争议。例如,1992年发生在美国的日本十六岁留学生服部刚丈误闯民宅被枪杀案就是例证,该案被认定为正当防卫,但在日本却引发了轩然大波,甚至差点酿成日美两国的外交风波。二是具体案件裁判面临较大压力,案外因素往往考量过多。正当防卫涉及的重大案件,最给利老牌博彩,不法侵害人有的受到重大损害,有的死亡。“死者为大”“死了人就占理”,这是客观存在的社会景象。不论死伤者的行为本身是否正当,其家属、支属往往以此为由向司法机关施加压力,有的甚至造成群体闹访,危及社会稳固。当刑事案件的定性需要在正当防卫、防卫过当、故意伤害甚至故意杀人之间做出挑选的时候,严格依照法律认定为正当防卫,并非易事,可能涌现的结果是“只有打死人就是故意杀人”“只要致人重伤就是故意伤害”。这就使得底本在法理上并不复杂的案件,因为顾及方方面面的案外因素,难以严格依法下判,甚至将本属正当防卫的案件认定为防卫过当,对本应认定为无过当防卫宣布无罪的案件作出有罪判决。令人快慰的是,日前山东高院对于于欢故意伤害案的二审判决,很好地坚持了法律同等和司法中立原则,充分兼顾了对被害人和被告人合法权利的保护,为审判机关依法正确适用正当防卫制度建立了新的标杆和典型。

最高法评于欢案:我们应当如何适用正当防卫制度

对准确懂得和实用合法防守轨制,充足施展该项制度在法治中国、安全中国建设中的价值跟功效,我有以下多少点思考:

一、精确掌握正当防卫制度的立法精神

正当防卫缘起于人类的防卫本能,渊源于私力复仇,而现代意义上的正当防卫制度则来源于西方启蒙活动时代。西方做作法学代表人物、英国启蒙思维家洛克通过例证的方式论证了正当防卫的性质和条件,以为假如有谁偷盗了私有财产,哪怕被盗窃的货色微不足道,根据天然法,也有把小偷置于逝世地的权利。古代各国广泛规定有正当防卫制度,固然详细规定的条件不同,但破法旨趣非常相近,均强调正当防卫是禀赋人权之一。据学者先容,在德国,“一位屋宇的所有人能够用刀刺死一名晚上闯入本人住宅的喝醉的男人。”在我国古代刑法上,也有相似正当防卫免责的规定,如《汉律》规定:“无端入人室宅庐舍,上人车船,牵引欲犯罪者,其时格杀之,无罪。”《唐律?贼盗》亦有“诸夜无端入人家者,笞四十。主人顿时杀者,勿论”的规定。对于我国现行刑法规定的正当防卫制度,须依据社会变迁和立法精力作出正确掌握。一是要认识到正当防卫是法律赋予国民的一项权力。作为法律所赋予的权利,任何公民在面对国度、公共好处、自己或者别人的人身、财产和其余权利遭遇正在进行的不法侵害时,均有权针对不法侵害实施正当防卫。二是要意识到正当防卫行为受到法律保护。正当防卫针对的是不法损害,是“以正对不正”,并非个别意思上的“以暴制暴”,是正当、正当的行为。“处分犯罪,保护国民”,是我国刑法明文划定的立法目标。刑法不仅是惩办犯罪的工具,更是掩护人民的兵器。正当防卫制度的中心要义在于防卫行动的正当性,因而,正当防卫人实施禁止不法侵害的行为,受到刑法的维护,不负刑事义务。三是要认识到正当防卫是与守法犯法作奋斗的踊跃手段。正当防卫是公民的权利,并非制止不法侵害的最后手段。换言之,我国刑法并未将正当防卫规定为一种“不得已”的应急办法,并未请求防卫人穷尽所有手腕之后才干实行正当防卫。相反,即便防卫人在有前提躲避不法侵害或者求助司法机关的情形下,依然有权实施正当防卫。

二、有效激活正当防卫制度的适用

实施正当防卫,不仅不存在社会迫害,反而对社会有利。一是有利于及时保障合法权益不受侵略。法律对不法侵害行为规定了包括刑罚在内的各种处罚措施,但均属事后处罚,侵害事实已经发生,“远水救不了近火”。当国家、公共利益和公民个人合法权益正在遭受不法侵害,公力接济难以及时、有效制止时,可以说,正当防卫是制止不法侵害、保护合法权益的最直接、最有效的手段。二是有利于有效震慑犯罪分子。法律容许正当防卫对不法侵害人的人身、财产等权益造成一定损害,甚至可以至伤、致死不法侵害人。这对不法侵害人、甚至潜在犯功臣无疑是有效的震慑,使其不敢四平八稳,可以有效减少犯罪的发生。三是有利于伸张社会正义。鼓励人民群众同违法犯罪作斗争,通过正当防卫及时制止不法侵害,有效维护合法权益,彰显“正义不向非正义抬头”的价值取向,是培育和践行社会主义核心价值观,劝善扬善,伸张正义,推动社会主义精神文化建设的应有之义。司法裁判不仅是对个案长短曲直的法律评估,也是对社会的规范指引和政策宣示。针对当前存在的见死不救、遇难不助等突出问题,通过司法裁判鼎力提倡见义勇为、助人为乐等高贵行为,培养和维护公序良俗,是人民法院肩负的重要职责。对于公民通过正当防卫自发同违法犯罪作斗争的行为,应当坚定予以支持和保护,这也是最高司法机关的一贯立场。早在1985年6月5日,最高人民法院审判委员会第226次会议在总结“孙明亮案”审判教训时,就明确提出了这一立场。当下,我们要进一步宣示鼓励正当防卫的正确的价值取向,通过具体案件的审理向社会宣传正当防卫不负刑事责任的刑法规定,决不能让正当防卫人“出力不谄谀”,甚至“流血又流泪”。一些刑事案件的审判之所以引发民众高度关注并发表见地,有的甚至严辞谴责,重要的起因之一就是他们在思考:“当我碰到这种情况我应当怎么办?”作为执掌司法审判权的人民法院和刑事法官,我们必须动摇地站在人民的立场上,以切实保护人民利益为己任,向社会明确传递鼓励正当防卫的信号,不仅要鼓励公民为本人的利益进行防卫,而且要鼓励公民为国家、公共利益及他人合法权益进行防卫,彰显法律的价值取向,培育互助互爱、见义勇为的良好社会道德风尚。而做到这一点,就必须适当放宽防卫限度条件,对此,1997年刑法修改已作出相关规定。从司法适用的角度而言,要求裁判者在认定正当防卫,特别是判断防卫的限度条件时要根据案件具体情况予以充分考虑,要设身处地为正当防卫人着想,而不能对正当防卫人过于奢求。

最高法评于欢案:我们应当如何适用正当防卫制度

三、根据常理常情考量正当防卫制度的司法适用

刑事审判诚然要严格依法裁判,但严格司法并非猛攻单纯法律观点、机械执法、就案办案、孤立办案。我国有着数千年的文明传统,天理、国法、人情深深扎根于民众心中。无论是司法政策的制订,还是具体案件的办理,都必须努力探乞降实现法、理、情的有机融会,最给利老牌博彩。正确适用正当防卫制度,同样必须考虑常理常情,尊重民众的朴素情感和道德诉求,反应社会的普遍正义观点。这里我想重点讲讲防卫限度的判定问题。正当防卫的成立,要求在限度条件上没有“显著超过必要限度造成重大损害”,否则可能形成防卫过当。在我看来,对于防卫限度的判断,不仅要将法律的规定了然于胸,而且要充分考虑常理常情,否则就不会得出适当的论断。基于常理常情,对于正当防卫限度条件的考量需要留神以下几点。其一,要全面整体进行考量。司法实际中,有司法工作职员常常以“对方打了你,但并不打伤你,你却把他打伤了”“你都把人打成这样了还是正当防卫”为由,认定防卫人的行为构成防卫过当。这实际上是陷入了“平等武装论”与“唯结果论”的认识误区。作甚必要限度?显然,我们无法应用一个数学公式来简单地对不法侵害人的利益损害情况和防卫人的利益伤害情况进行盘算从而得出孰轻孰重的结论,而是应当在全面剖析不法侵害的强度、缓急、性质,侵害方与防卫方的力气对照,现场形式等事实和情节基础长进行综合判断,必须是具体案件详细分析。特别是,对不法侵害要整体看待,要查明防卫行为的来龙去脉,考虑防卫人对连续侵害累积危险的感想,而不能部分地、孤立地、静止地看待,将防卫行为与防卫霎时的不法侵害进行简单比较。其二,要身临其境为防卫人考量。普通认为,正当防卫的限度应当以足以制止不法侵害的须要为尺度。然而,何为制止不法侵害的需要?显然,我们不能要求防卫人是一个沉着理性的傍观者,而是要还原到防卫人所处的境遇之下,换位思考问问自己“如果我是防卫人我会如何处理”,将心比心想想“正常人在此种情况下会如何处理”。防卫行为通常类似丛林状态下的应急反映,要求防卫人在孤立无援、高度紧张的情况之下实施恰好制止不法侵害的行为,不仅显明违背常理常情,而且违反基础法理。其三,要恰当作有利于防卫人的考量。正当防卫的本质在于“以正对不正”,是正义行为对不法侵害,依据“邪不压正”的常理常情,也不能将二者平起平坐。相反,在防卫过当与正当防卫认定存在争议时,应当适当作有利于防卫人的认定;即使认定防卫过当,也应当充分运用“减轻或者免除处分”的规定裁量处理。特别是,要妥善处理防卫人因恐慌、激愤而超过防卫限度的问题。实践中,很多不法侵害是忽然、急促的,防卫人在匆促、缓和的状况下往往难以准确地判断侵害行为的性质和强度,难以周全、稳重地抉择相应的防卫手段。对此,要尽可能根据案件具体情况作出合乎法理和情理的判断,包含公道取舍减轻处罚还是罢黜处罚,以及考虑减轻处罚的具体幅度等。

四、统筹兼顾正当防卫司法裁判的法律效果与社会效果

当前,一些涉正当防卫案件的裁判之所以引发炒作,成因十分庞杂,但关键往往在于司法本身,我们必须反躬自省:有的是裁判说理过于简略、不够清晰,让人发生曲解;有的是案件审讯进程不够公然透明,遭致外界质疑;有的是案件裁判结果与民众的朴素情绪产生较大偏离,无法取得社会认同;等等。解决这些问题,要求我们在刑事审判中必须统筹统筹案件裁判法律效果与社会效果的有机同一。司法的社会效果以法律效果为条件,是树立在依法公平裁判基础上天然构成的一种司法公信。对于正当防卫制度的司法适用,同样要在坚持法律效果优先的前提下兼顾社会效果。正当防卫制度的正确适用,要求我们在严厉按照刑法规定处置案件的基础上,最大限度地斟酌大众的冀望与关切,真正做到“尽力让人民大众在每一个司法案件中感触到公正正义”。须知古往今来,再良善周到的法律也无奈包罗世间万象。司法裁判,既要寻求法律正义,也要兼顾社会正义,体现对民心的尊敬,这恐怕是司法审判必需长期保持的一种理念。对于定性复杂的个案,在认定正当防卫仍是防卫过当抑或一般成心犯罪辣手时,咱们要学会借助干部的智慧,关注社情民意,将司法的专业断定与民众的朴实感情联合起来,在法律规定的范畴内确保裁判成果最大限度地濒临社会预期。兼顾兼顾裁判的法律后果和社会效果,必然要求我们进一步晋升司法审判才能,通过标准的法庭审理,全面核实案件事实证据,全面听取当事各方看法,全面回应当事人和社会关注的正当防卫、防卫过当等问题,充散发挥庭审的要害作用;必然要求我们进一步增强裁判文书说理,针对正当防卫、防卫过当等影响定罪量刑的重大争议问题,释法析理精准到位,充分回应该事人关心,领导当事人依法感性对待裁决;必定要求我们下鼎力气做好服判息诉工作,对于造成重大侵害、特殊是致不法侵害人伤亡的正当防卫案件,要在依法独立公正行使审判权的基本上,当真做好当事人亲友工作,以真心换真情,博得理解,化解恩怨。

最高法评于欢案:我们应当如何适用正当防卫制度

五、统一正当防卫制度的法律适用标准

“徒法不足以自行。”法律关于正当防卫制度的规定只能是原则的,而将抽象的刑法条文适用于具体案件,虽然难度不小,但却是司法的精义所在。就个案而言,刑事审判法官通过综合判断全案的事实和证据,综合考量案件的前因效果,对法律规范作出合乎情理的说明,是确保正当防卫制度正确适用的基础。当然,从司法统一的角度上看,则需要通过制定司法解释、宣布指导性案例等多种方式在最大程度上统一正当防卫制度的法律适用标准。正当防卫制度法律适用涵盖的问题较多,既涉及价值判断、政策考量等宏观问题,也涉及不法侵害的判断、防卫限度的把握等具体问题。在制定和完美相关司法解释的同时,在统一法律适用标准的形式上可以有所立异,比方采用“指导意见+典型案例”的情势就比较便捷、适用。在指点意见作出原则规定的基础上,充分发挥案例针对性强和易于把握的特色,用典范案例领导类似案件的裁判,确立正当防卫制度法律适用“由具体到具体”的参照标准,可以有效规范刑事自在裁量权,确保同类案件的法律适用基本统一、裁判标准基原形同、处理结果基本一致。

在研究和规范正当防卫制度法律适用标准时,有一个问题需要重点加以关注,就是妥当处理鼓励正当防卫与预防滥用防卫权的关联,这是正当防卫司法政策制定必须妥当把握的一个均衡点。针对当前社会中不敢防卫的现状比拟凸起、勉励正当防卫是必要的,但这并不象征着要走向滥用防卫权的另一个极其。“凡事皆有度,过犹不迭。”不法侵害人的性命权和重大健康权也应受到法律保护,不能引导或者助长公民在受到不法侵害时可以不计成果地滥用防卫权。正当防卫有其法定的认定条件,任何一项条件不吻合,都不是正当防卫。例如,在不法侵害人已被完全制服或者正在逃离时,仍旧持续进行“追杀性防卫”,或者只是在发生口角,遭受推搡、批颊等程度稍微的不法侵害时,即持刀将人捅成重伤甚至死亡,就属于滥用防卫权,依法应当承当相应的刑事责任。

六、营造正当防卫制度正确适用的良好外部环境

实践证实,对于造成人员伤亡的案件,严格依法判决行为人系正当防卫不负刑事责任难度很大,既需要人民法院坚持客观、理性和必要的定力,也需要良好的外部环境。首先,公检法三机关要各司其职,切实把好正当防卫制度适用的法律关。根据刑事诉讼法的规定,对于属于正当防卫不负刑事责任的案件,无论是在侦察阶段还是审查起诉阶段,都应当不查究刑事责任,而不能由于死伤者家眷施加压力就废弃准则,从而将压力全体传导至审判环节。其次,要坚持司法的人民路线,独特营造良好的社会气氛。对于社会高度关注的正当防卫案件,审判过程中要及时向社会公布本相,避免途说途说、耳食之言,裁判作出后要依法及时向社会颁布裁判文书和相干资料,引诱人民群众依法理性认识裁判结果,争夺社会各界的理解和支撑。最后,要翻新司法公开方法,充分发挥案例这一法治宣传“活教材”的作用,通过以案释法做到宣扬入情入理,及时打消社会疑虑。对于重大敏感案件,要组织专家学者研讨论证,邀请人大代表、政协委员和新闻媒体旁听庭审,准确转达人民法院激励正当防卫的根本态度,充分发挥司法裁判对社会风气的引领作用。

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